На днях Верховный Суд фактически изменил подход к одному из самых чувствительных вопросов в антимонопольных спорах – возможно ли взыскивать в доход государства всю выручку, полученную в результате картеля на торгах. Для бизнеса это важный сигнал – даже там, где раньше спор шел в основном о штрафах, теперь может появиться дополнительный риск конфискации дохода через гражданско-правовой механизм. Разбираемся, что именно изменилось и почему на это стоит обратить внимание участникам закупок.
Два дела – почти одинаковая фактура, но противоположные выводы
Недавно был опубликован полный текст Определения судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ по делу ООО «Дон Мьюзик», полностью меняющий предыдущий подход ВС РФ, изложенный в Определении ВС РФ №9-КГ24-7-К1 от 30.07.2024 по делу ООО «Нижавтодорстрой».
Фактура в обоих делах почти одинаковая. В действиях нескольких лиц установлен картель при участии в государственных закупках по п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции. Нарушители привлечены к административной ответственности в виде штрафов. После этого прокуратура обратилась в суд с требованием взыскать с них полученный доход – как общую сумму выручки по госконтрактам, заключенным в результате сговора.
Опираясь в этих двух делах на один и тот же набор норм (ст. 167, 169 ГК РФ, ст. 51 Закона о защите конкуренции, позиции КС РФ и Пленумов ВС РФ), ВС РФ приходит к противоположным выводам о допустимости конфискации дохода в пользу государства. В обоих актах ВС РФ исходит из классической позиции: для применения ст. 169 ГК РФ недостаточно самого по себе нарушения закона, необходимо, чтобы сделка была антисоциальной. Однако далее позиции расходятся.
Подход «Нижавтодорстроя»: картель ≠ конфискация дохода
В деле ООО «Нижавтодорстрой» Верховный Суд четко провел разграничение между нарушением антимонопольного законодательства и антисоциальной сделкой в смысле ст. 169 ГК РФ.
Суд указал, что картель сам по себе не является «сделкой», к которой можно напрямую привязать последствие в виде изъятия всего дохода. Антисоциальность, по логике суда, определяется не любым нарушением закона, а особой целью и повышенной общественной опасностью. При этом конфискационные последствия допустимы только при прямом указании закона и только в отношении сторон конкретной сделки.
Такой подход позволил отказать прокурору в попытке «сшить» ст. 169 ГК РФ и ст. 51 Закона о защите конкуренции в обход специального публично-правового механизма. ВС РФ отдельно подчеркнул, что ст. 51 Закона о защите конкуренции не устанавливает гражданско-правовые последствия недействительности сделок и не может сама по себе служить основанием для иска о взыскании дохода, особенно если антимонопольный орган не выдавал предписание и ограничился штрафом.
Подход по делу «Дон Мьюзик»: картель + контракты = антисоциальная сделка
В деле ООО «Дон Мьюзик» Верховный Суд пошел по другому пути. Здесь суд использовал более широкое понимание сделки и квалифицировал совокупность картельного соглашения и заключенных затем контрактов как антисоциальные сделки, подпадающие под ст. 169 ГК РФ.
Дополнительную опору этому подходу ВС РФ нашел в позиции Конституционного Суда о запрете монополистической деятельности и допустимости одновременного применения штрафных и компенсаторных мер (Постановление КС РФ № 11-П от 24 июня 2009 года). В результате антимонопольный запрет был фактически встроен в гражданско-правовую модель антисоциальной сделки.
Изъятие дохода в этой логике рассматривается уже не просто как санкция, а как мера, направленная на восстановление баланса публичных и частных интересов и компенсацию трудноисчислимых расходов государства. Причем применять ее, по мнению суда, можно параллельно с административными штрафами без нарушения принципа ne bis in idem.
ВС РФ направил дело на новое рассмотрение, однако нет сомнений, что изложенные в Определении ВС РФ позиции будут отражены в решениях судов нижестоящих инстанций.
Что изменится на практике
Новый подход, сформулированный в деле «Дон Мьюзик», фактически открывает путь к взысканию дохода через ст. 169 ГК РФ при картелях в госзакупках:
Иначе говоря, к рискам участников закупочных картелей в виде административной, уголовной ответственности и взыскания убытков, может добавиться в определенных случаях и гражданско-правовое изъятие дохода в пользу государства.
Выводы и рекомендации
Бизнесу стоит учитывать, что в делах о картелях в госзакупках меняется не только уровень риска, но и сама логика защиты. Что имеет смысл делать уже сейчас:
После повторного рассмотрения судами дела «Дон Мьюзик» вопрос о конфискации дохода по картелям может из теоретического окончательно перейти в практический.
